◎文 《法人》杂志“有问必答”栏目组
编者按
本刊开设“有问必答”栏目，搭建《法人》与读者沟通交流法律、合规话题的渠道和平台，向企业界和个人征集问题，邀请专家解析。
读者来信
《法人》杂志“有问必答”栏目组
我叫李想 （化名），2013年创办了一家信息公司（下称“a公司”），主要做生活服务类信息平台。近几年，公司业务发展较好，而且新技术不断出现，我考虑把业务从网站拓展到小程序和app。2018年，我在同学会上见到了同学d。当时，他正准备从一家互联网公司（下称“b公司”）离职，自己创业。我和d聊得很投机，于是，我决定和d合伙拓展公司业务。
经过几次沟通，2019年，d作为合伙人加入a公司。
2021年，a公司小程序和app陆续上线，业务量进一步提升。但2022年，d曾就职的b公司称其是a公司小程序源代码的权利人，d的行为给该公司造成了极大损失。
但是，a公司开发小程序都是d负责的，技术方面的问题我不是很清楚。
在此，我想咨询，如何认定合伙人d是否侵犯b公司商业秘密？如果d侵犯b公司商业秘密，对a公司有什么影响？a公司将承担什么样的法律责任？我该如何避免有关风险？
此致
《法人》杂志忠实读者李想
2024年6月20日
律师回复
徐春江，北京乾成律师事务所高级合伙人
你所面临的问题比较复杂，涉及商业秘密的认定和侵权责任的问题。根据你所提供的信息，我给出一些建议和分析。
d是否侵犯了b公司的商业秘密，需判断相关商业信息是否属于商业秘密。判断要点一般包括：是否不为公众所知悉、是否具有商业价值、权利人是否采取了相应保密措施。上述问题不能仅凭一方的指称或者个人的感觉判断，而是要在诉讼或和解过程中通过双方证据及陈述予以确认。
d的行为是否构成侵权可以概括为两个要点：d通过何种手段获取了相关信息，该手段是否正当；d获取并使用的信息与b公司的商业秘密是否相同或实质相同。
根据来信陈述看，“b公司称其是a公司小程序源代码的权利人”，说明涉及的商业秘密是指该小程序的源代码。此时需要分情况讨论：
假设b公司的同类型小程序已上线提供服务且源代码可公开查询，则一方面其将不满足“不为公众所知悉”及“权利人采取了保密措施”的条件，则不属于商业秘密；另一方面，该情况下d可以公开合法获取该信息，未使用不正当手段。所以，该情形下不能认定d侵犯商业秘密。是否存在其他法律问题可另行讨论。
假设b公司的同类型小程序未上线、未公开并已采取了保密措施，且具备商业价值，此时已满足商业秘密的要件，需要进一步分析d是否实施侵害行为的问题。如d确实采取非法手段获取了相关信息，且制作了相同或实质相同的小程序为a公司提供服务，则可能构成侵犯商业秘密。反之，则不构成侵权。
针对a公司的责任，根据来信陈述，你作为a公司负责人事先并不知道d侵犯他人商业秘密，也没有要求、指示d去实施侵犯商业秘密的行为，则d作为侵犯商业秘密的行为人，应对自身行为负责，a公司不承担责任（但须停止相关小程序的运营）。
但是，假如合伙人d在a公司承担法定代表人职务，或者根据其他事实能认定d实施侵犯商业秘密的行为代表a公司意志，则a公司与d可能被认定为共同实施了侵权行为，a公司也将承担责任。具体责任包括停止侵权、赔偿损失等，恶意且情节严重者，还需承担惩罚性赔偿责任。
如何做到风险规避？你与a公司应立即停止使用涉嫌侵权的小程序，并与d进行沟通，了解情况并采取相应措施。
你应当审查和加强公司的保密协议和员工守则，确保所有员工都清楚不得侵犯他人的商业秘密。
在了解基本事实的基础上，可视情况与b公司进行沟通，寻求和解或调解的可能性，以减少潜在的法律风险和经济损失。
最后需要提醒的是，涉及商业秘密的案件，事实认定与法律适用均有一定复杂之处，相关信息的变动、增减可能导致不同结论，上述概括性答复仅供参考。希望这些建议对你有所帮助。
编审｜王 婧
责编｜惠宁宁
校对｜张波 张雪慧
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